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深环复决字〔2021〕03号

  深 圳 市 生 态 环 境 局

  行 政 复 议 决 定 书

  深环复决字〔2021〕03号

  申 请 人:深圳市某某餐饮有限公司横岗分公司

  负责人:谢某某

  被申请人:亚博手机版网址龙岗管理局

  地    址:深圳市龙岗区龙城街道白灰围一路1号

  法定代表人:江育良   职务:局长    

  申请人因不服被申请人于2021年3月4日以深环龙岗罚字[2021]第XX号《行政处罚决定书》作出的行政处罚决定,于2021年4月28日向本机关邮寄申请行政复议,本机关于2021年4月29日收到,已依法受理。被申请人已向本机关提交了书面答复及作出该具体行政行为的有关证据和依据,本案现已审理终结。

  申请人称:申请人不服被申请人的处罚决定,请求撤销深环龙岗罚字[2021]第XX号《行政处罚决定书》,并请求在行政复议期间停止《行政处罚决定书》的执行。事实与理由陈述如下:

  申请人不存在深环龙岗(横岗)责改字[2021]第XX号《责令改正违法行为决定书》中的违法行为。被申请人以申请人未进行整改为由,向申请人下达《行政处罚决定书》,认定事实不清、适用法律依据错误,依法应予撤销。

  一、被申请人要求申请人按照《责令改正违法行为决定书》整改相邻问题,没有任何事实依据。

  申请人所在的商业楼与居住楼各自独立。商业楼只有一层,两栋居住楼一左一右分别以斜角度与商业楼小部分相嵌。商业楼的商铺与两个居住楼的2楼,分别隶属于三栋楼宇。由于居住楼的一楼均为架空层,因此造成了商业楼与居住楼架空层之上的2楼,在楼层计数顺序上存在衔接的情况,但计数衔接绝非楼层相邻。

  居住楼的2层仅与其自体楼栋中的1楼架空层才构成相邻关系。申请人所处的商铺与居住楼2楼分属不同楼宇,不同楼宇之间当然不具备统一设立隔空层的必要性和可能性。因此,申请人不存在需要整改的违法行为,也无法按照《责令改正违法行为决定书》进行整改。

  二、申请人未在商住楼与居住楼相接或相嵌的位置经营任何产生油烟的餐饮项目,不应适用《中华人民共和国大气污染防治法》第81条第2款、第118条第2款规定。

  《中华人民共和国大气污染防治法》第81条第2款只是针对“餐饮服务项目”所做的限制,而非针对“饮食业单位”。申请人作为“饮食业单位”,有权开展多种“餐饮服务项目”,如不产生油烟的酒水、冷食项目,中式餐饮项目等,申请人亦有权将提供菜品炒货的中央厨房和提供堂食服务的餐厅、提供外卖服务的窗口等划分为不同的餐饮服务项目开展运营。

  申请人可能产生油烟的餐饮项目,处于完全露天的位置,与居住层不构成相邻关系。不应适用《中华人民共和国大气污染防治法》第81条第2款、第118条第2款规定。被申请人根据上述规定作出的《行政处罚决定书》存在法律适用错误。

  综上,被申请人作出的深环龙岗罚字[2021]第XX号《行政处罚决定书》,存在认定事实及适用法律错误,恳请复议机关依法撤销《行政处罚决定书》,并决定在行政复议期间停止行政处罚决定的执行。

  被申请人答复称:被申请人作出的《行政处罚决定书》所认定的违法事实清楚,证据确凿,适用法律正确,量罚适当,程序合法,请求复议机关对本处罚决定予以维持。

  一、被申请人对申请人作出的行政处罚决定认定事实清楚,证据确凿,程序合法,适用法律正确,量罚适当。

  (一)申请人存在在商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的违法行为,被申请人对申请人作出行政处罚认定事实清楚,证据确凿充分。

  2020年12月24日,被申请人的执法人员到申请人进行执法检查,发现申请人在其一楼商铺内建设产生油烟的餐饮服务项目。经查,该项目所在地二楼以上为居民住宅,一楼与二楼之间无隔空层。现场检查时,餐饮项目正在营业,内设炒炉等设施,炒菜时有油烟产生。被申请人于2020年12月24日下达深环龙岗(横岗)责改字[2020]第XX号《责令改正违法行为决定书》,责令申请人改正在商住综合楼与居住层相邻的商业楼层内新建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的行为。2021年1月15日,执法人员到申请人该项目进行复查,发现申请人正常炒菜营业,未按规定改正违法行为。经查,申请人近一年内有5宗以上有效信访投诉案件。以上事实有现场检查笔录、询问笔录、现场照片、现场勘验图、《责令改正违法行为决定书》等证据为证。

  因此,被申请人对申请人作出行政处罚认定事实清楚,证据确凿充分。

  (二)被申请人对申请人作出行政处罚程序合法。

  1.立案及调查取证。2020年12月24日,被申请人执法人员到申请人处调查发现申请人在商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的违法行为。被申请人于2020年12月24日下达《责令改正违法行为决定书》。2021年1月15日,被申请人执法人员到申请人该项目进行复查,发现申请人未按规定改正违法行为,被申请人于2021年1月15日对申请人的上述违法行为依法进行立案,符合《环境行政处罚办法》第22条规定。

  2020年12月24日,被申请人两名执法人员到申请人处进行现场检查并对申请人进行询问,均当场表明了身份,依法告知其配合调查的义务和申请回避的权利,制作了《现场检查笔录》、《询问笔录》,并进行拍照。申请人及其受委托人对《现场检查笔录》、《询问笔录》、现场照片均签字盖章确认。被申请人向申请人下达《责令改正违法行为决定书》,责令申请人改正在商住综合楼与居住层相邻的商业楼层内新建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的行为。2021年1月15日,被申请人执法人员到申请人该项目进行复查,发现申请人正常炒菜营业,未按规定改正违法行为。

  因此,被申请人的上述行为符合《中华人民共和国行政处罚法》第23、37条的规定。

  2.行政处罚告知。2021年1月20日,被申请人根据查明的申请人违法事实,经行政处罚集体审议会议议定,依法作出深环龙岗事告字〔2021〕第XX号《行政处罚告知书》,并于1月20日直接向申请人送达《行政处罚告知书》,告知拟作出的行政处罚决定的事实、理由和依据及其依法享有提出陈述、申辩和申请听证的权利。被申请人送达行政处罚告知书后,申请人申请听证,被申请人于2021年2月9日依法举行听证会。申请人申请撤销行政处罚,陈述理由如下:一、申请人所在的商业楼与居住楼各自独立,只有部分相嵌,商业楼层与居住层之间不构成相邻关系。商业楼之上除相嵌部分外,是完全的露天露台,没有任何建筑物;二、申请人未在商住楼与居住楼相接或相嵌的位置经营任何产生油烟的餐饮项目;三、申请人已按照《责令改正违法行为决定书》完成整改。被申请人经听证讨论和集体审议认为,申请人陈述理由无事实和法律依据,非法定减免事由,决定不予采纳。

  因此,被申请人的上述行为符合《中华人民共和国行政处罚法》第31、32、38、42、43条规定。

  3.处罚决定。经行政处罚集体审议会议议定,2021年3月4日,被申请人对申请人涉案违法行为作出责令关闭该餐饮服务项目和处以人民币壹拾万元罚款的处罚决定,并制作《行政处罚决定书》,于2021年3月8日向申请人直接送达。

  因此,被申请人的上述行为符合《中华人民共和国行政处罚法》第38、39、40条规定。

  (三)被申请人对申请人作出行政处罚适用法律正确、量罚适当。

  申请人在商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的行为违反了《中华人民共和国大气污染防治法》第八十一条第二款:“禁止在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼以及商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目”的规定。

  被申请人根据《中华人民共和国大气污染防治法》第一百一十 八条第二款:“违反本法规定,在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼、商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的,由县级以上地方人民政府确定的监督管理部门责令改正;拒不改正的,予以关闭,并处一万元以上十万元以下的罚款”,并参照《深圳市环境行政处罚裁量权实施标准(第六版)》§13.12裁量标准:“在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼、商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目,拒不改正的;未采取整改措施;有5宗以上有效信访投诉案件;罚款10万”的规定,对申请人进行处罚。

  因此,被申请人对申请人作出行政处罚适用法律正确、量罚适当。

  二、申请人在复议申请书中关于“申请人所在的商业楼与居住楼各自独立,其未在商住楼内与居住楼相接或相嵌的位置经营任何产生油烟的餐饮项目,不应适用《中华人民共和国大气污染防治法》第81条第2款、第118条第2款规定”的理由不成立。

  本案现场检查(勘验)笔录、询问笔录、现场照片、现场勘验图等证据相互印证,充分证明申请人在位于其一楼商铺内建设产生油烟的餐饮服务项目,项目所在地二楼以上为居民住宅,一楼与二楼之间无隔空层,项目所在商业楼层与居住层构成相邻,申请人的行为违反了《中华人民共和国大气污染防治法》第81条第2款的规定,被申请人依照《中华人民共和国大气污染防治法》第118条第2款规定对申请人作出处罚决定适用法律正确。

  综上,被申请人作出的深环龙岗罚字[2021]第XX号《行政处罚决定书》事实清楚,证据充分,程序合法,适用法律正确,量罚适当,恳请复议机关予以维持。

  经查:一、申请人于2018年7月24日成立,已办理企业法人营业执照,负责人为谢某某。

  二、2020年12月24日,被申请人执法人员赴申请人处进行执法检查,申请人正常营业。申请人从事餐饮业,厨房设炒炉8个(5个可以正常使用,3个已损坏),使用植物油、动物油脂进行炒菜,炒菜产生的油烟通过管道收集后经油烟净化处理设施处理后高空排放。申请人餐饮服务项目所处一楼商铺,二楼及以上楼层均为居住层,一楼商铺与二楼居住层之间没有隔空层,申请人的餐饮服务项目与居住层相邻。被申请人执法人员制作了《现场检查(勘验)笔录》《询问笔录》,拍摄了现场检查照片,均由申请人授权委托人戴某某签字确认。

  三、2020年12月24日,被申请人向申请人授权委托人戴某某直接送达了深环龙岗(横岗)责改字[2020]XX号《责令改正违法行为决定书》,认为申请人在商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层建设产生油烟、异味、废气的餐饮项目的环境违法行为,违反了《中华人民共和国大气污染防治法》第八十一条第二款,依据《中华人民共和国大气污染防治法》第一百一十八条第二款的规定,责令申请人自接到该决定书之日起二十日内改正上述违法行为。

  四、2021年1月15日,被申请人执法人员赴申请人处进行复查,发现申请人正常营业,申请人未按照《责令改正违法行为决定书》的规定,改正违法行为。

  五、申请人在与居住层相邻的商住综合楼层新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目,违反了《中华人民共和国大气污染防治法》第八十一条第二款的规定,依据《中华人民共和国大气污染防治法》第一百一十八条第二款的规定应予处罚。参照《深圳市环境行政处罚裁量权实施标准(第六版)》§13.12 裁量标准的规定,申请人违法行为类型为“在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼、商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目,拒不改正”;违法情节为“未采取整改措施”;经查,2019年12月25日至2020年12月24日期间,申请人共有5宗有效信访投诉案件,近一年有效信访投诉情况为“有5宗以上有效信访投诉案件”,应处罚款人民币10万元。

  六、2021年1月15日,被申请人对申请人的违法行为进行立案查处。2021年1月20日,被申请人依法作出《行政处罚告知书》(深环龙岗听告字〔2021〕第XX号),并于当日直接送达申请人。2021年1月22日,申请人提交《行政处罚听证申请书》。2021年1月29日,被申请人作出《行政处罚听证通知书》,同年2月9日依法举行听证会,现场制作了《听证笔录》,并由听证组、听证参加人签字确认,被申请人于同年2月20日制作《听证报告》。2021年3月4日,被申请人经集体审议后,作出深环龙岗罚字〔2021〕第XX号《行政处罚决定书》,责令申请人关闭其餐饮服务项目,以及罚款十万元人民币的行政处罚决定。2021年3月8日,被申请人将该《行政处罚决定书》直接送达申请人。

  另查明:申请人餐饮服务项目所处商铺房地产权证载明所处地块的宗地号为“G02XX-X”,土地用途为“商住混合用地”,商铺用途为“商业金融业”。

  本机关认为:关于申请人主张其所在的商业楼与居住楼各自独立,不存在与居住层相邻的问题,且未在商住楼与居住楼相接或相嵌的位置经营任何产生油烟的餐饮项目。申请人餐饮服务项目所处位置二楼及以上楼层为居住层,一楼商铺与二楼居住层之间没有隔空层。申请人厨房所在的位置虽未与居住楼相嵌,但申请人厨房是申请人的餐饮服务项目的一部分,不可能与申请人餐饮服务项目的整体进行割裂。申请人产生油烟的餐饮服务项目位于“商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内”。因此,对申请人的主张本机关不予采信。

  关于申请人主张无法按照《责令改正违法行为决定书》进行整改。申请人可以在现址将餐饮服务项目调整为不产生油烟、异味、废气的其他餐饮服务项目,或者搬迁至其他允许设立的经营场所,以完成《责令改正违法行为决定书》的改正要求,对申请人的主张本机关不予采信。

  关于申请人请求在行政复议期间停止《行政处罚决定书》的执行。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十一条的规定,行政复议期间具体行政行为原则上不停止执行,鉴于申请人未对该项请求作出合理说明并提交相应证据材料,对申请人的请求本机关不予支持。

  综上所述,根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(一)项的规定,本机关作出复议决定如下:

  维持被申请人亚博手机版网址龙岗管理局于2021年3月4日以深环龙岗罚字[2021]第XX号《行政处罚决定书》作出的具体行政行为。

  本复议决定书一经送达,即发生法律效力。申请人如对本复议决定不服,可自收到本复议决定书之日起十五日内,根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十八条第一款和第二十六条第二款的规定,向龙岗区人民法院提起诉讼。

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  二〇二一年六月二十三日   


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